CONSUETUDINE GIURIDICA: ELEMENTI, CLASSIFICAZIONE ED ESEMPI - ARTE - 2025

La pratica legale è l'insieme delle regole e dei principi di comportamento che si ripetono nella nostra società perché sono visti come i precetti per attenersi a una consapevolezza comune riguardo al proprio obbligo. È un diritto non scritto, a differenza delle normali leggi che compongono il sistema legale.

Queste regole e principi di comportamento vengono tramandati di generazione in generazione attraverso il passaparola. I romani li chiamavano mores maiorum, che significa "i costumi degli antenati". Nell'antica Roma queste regole trasmesse a voce erano salvaguardate dai sacerdoti, e quindi il loro uso era limitato alla classe alta.

A quel tempo, l'applicazione di queste usanze come regolamento era privilegio di pochi. Il resto delle persone non era a conoscenza e non applicava queste regole passate da una generazione all'altra.

L'usanza si realizza solo quando ci sono due fattori: un obiettivo, che consiste nella ripetizione di comportamenti da parte dei membri della società per lungo tempo; e un altro soggettivo, che include la necessaria rilevanza giuridica del rispetto di ciò che la consuetudine proclama.

A differenza delle usanze sociali, la consuetudine è obbligatoria e può essere richiesta in tribunale. Negli ordinamenti giuridici anglosassoni, la consuetudine è di grande importanza ed è un elemento centrale della Common Law.

Elementi di costume legale

Dal concetto di consuetudine giuridica si deduce che presenta due elementi determinanti:

Elemento target

È un elemento oggettivo poiché può essere facilmente verificato attraverso i sensi. Si riferisce a comportamenti generalizzati che vengono eseguiti costantemente più e più volte per un lungo periodo di tempo. È importante che la maggior parte della società contempli tali comportamenti.

Elemento soggettivo

Si tratta del presupposto da parte della maggioranza dei membri di una società che è necessario agire in un certo modo secondo un obbligo legale e che se tale comportamento non viene eseguito possono essere legalmente sanzionati.

Ciò presuppone che vi sia una convinzione generale che si tratti di un dovere legale, e per questo motivo ogni persona agisce in quel modo, o ha quel comportamento specifico, credendo che, altrimenti, viola le regole stabilite ed è punibile.

Un terzo elemento sollevato da alcuni studiosi è chiamato elemento formale, il che significa che l'usanza ha il riconoscimento del governo.

Non è proprio così, perché la consuetudine agisce indipendentemente da qualsiasi riconoscimento; è una sorta di coscienza sociale.

Classificazione

Esistono tre tipi di usanze:

Secundum legem

È anche noto come consuetudine interpretativa, poiché applica o sviluppa quanto stabilito da una norma giuridica. È la legge che gli conferisce la sua validità che gli conferisce il potere di regolamentare una materia specifica.

Praeter legem

La consuetudine stabilisce quale sia la regola applicabile alle situazioni che non hanno legislazione da parte del giurista o nel caso di scappatoie legali.

L'articolo 1 del codice civile spagnolo prevede quanto segue: "La dogana governa solo in assenza di legge applicabile, a condizione che non sia contraria alla morale o all'ordine pubblico e che sia provata".

Sempre nell'articolo 1287 del Codice Civile si stabilisce che: "Si terrà conto dell'uso e del costume del Paese per interpretare le ambiguità dei contratti, prevedendo in questi l'omissione di clausole normalmente stabilite".

Se consideriamo la consuetudine come una parte essenziale del diritto, cioè del sistema giuridico, ciò facilita una proposta e un modo diverso di spiegare colmare le lacune con la consuetudine o il cosiddetto diritto consuetudinario.

Pertanto, la consuetudine come strumento per colmare le lacune nella legge non sarebbe altro che un chiaro esempio di autointegrazione.

Contro legem

L'usanza dice l'opposto di ciò che stabilisce la norma giuridica. Logicamente, questo tipo di abitudine è molto conflittuale e controversa. Non è affatto chiaro che sia applicabile e ci sono teorie molto disparate su questo argomento.

Questa opzione non è accettata nei codici, poiché si basa sul presupposto che la legge è al di sopra dell'usanza, gerarchicamente parlando.

Per molti studiosi, la legge è posta in uno strato più alto dell'usanza e, quindi, non ha senso dare validità a costumi contrari a quanto previsto dalla legge.

Esempi

Esempi di dogana

-Rispetta la vita delle altre persone e non tentare contro di essa.

-L'obbligo dei genitori di garantire la salute fisica e mentale dei propri figli.

-Non guidare veicoli mentre sei intossicato.

-Ricevere uno stipendio corretto e adeguato alle consuetudini sociali per svolgere un lavoro.

Esempi di custom

-Parcheggio in zone vietate della viabilità. Questa usanza abbastanza diffusa è punibile con le norme stradali.

-Non pagare le tasse che corrispondono a ogni individuo. È un'usanza del tutto illegale, anche se purtroppo frequente.

-Partecipare o organizzare combattimenti tra cani. Normalmente sono clandestini e illegali perché implicano il maltrattamento degli animali.

-Quelli noti come tangenti o tangenti a membri delle forze dell'ordine o funzionari pubblici. Sembra che in alcuni settori, come l'edilizia, questa pratica sia diventata una consuetudine nonostante la sua illegalità.

Esempi di custom

- Fornitura da parte dei genitori, a minorenni, di bevande alcoliche o tabacco. Non ha regolamentazione legale.

- Pagare debiti non formali di qualsiasi natura anche se non regolati dalla legge. Chiaramente, è una consuetudine favorevole che avvantaggia la società poiché non esiste un regolamento che richiede il rimborso del debito, ma l'usanza lo contempla.

Riferimenti

1. José Luis Cuevas. Il costume legale dei popoli indigeni. files.juridicas.unam.mx
2. Hector Estrada (2017) Cos'è l'usanza? Tasksjuridicas.com
3. Cintya Carrasco. Fonti di diritto. Monografias.com
4. Alberto Montoro. (2002) La consuetudine nel sistema legale. Annali di diritto. Università di Murcia.
5. Alex Castaño Blog legale (2012) L'usanza commerciale. alexiure.wordpress.com